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积募TALK

上周，百顺基金服务联合上海安杰律所在上海举办了一场主题为《开曼私募基金法下的基金运营规范》的研讨会，积募作为媒体支持，本文积募为大家整理了会议内容和要点，希望对想要在海外设立基金的管理人有所助益！

如果大家有关于海外基金设立方面的问题欢迎随时联系我们，--。

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整理

积募

作者

百顺基金服务李晓亮

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开曼设立基金的优势

近10年的一个潮流，是投资者通常都希望管理人能够在海外设立一个美元基金的平台，给投资者提供相应的美元基金的资产配置。那为什么这么多美元基金都是设立在开曼群岛？为什么全世界不管是美国、欧洲、新加坡、亚洲的基金管理人设立美元基金的时候，都会选择开曼？主要原因有三大要素，税收、法律和时间。

第一点,开曼是一个纯免税的地区，设立的基金公司所得税为0，基金所有利润的分配，没有任何税收因素。

第二点,开曼的法律政策对机构投资者和高净值的个人投资者非常友好，它针对基金方面的法律法规非常灵活。在别的地区法律中对基金管理人有限制的策略，比如加杠杆，保本保息等，在开曼的法律中没有任何的这些策略性的限制，可以让基金管理人非常灵活地设立架构，吸引到更多的投资者。

第三点是时间短,当管理人做专项的基金，拿到pre-IPO额度时，通常时间是非常紧张，有可能只有两三天，所以需要很快地设立一个架构，以便投资者打款投到这个底层的项目。在开曼的监管环境下，只要董事和股东的尽调、KYC等信息到位，就可以快速地设立一个开曼的基金公司。

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开曼基金架构

1、豁免有限合伙（ELP）

PE/VC通常是有限合伙的架构，只要根据有限合伙协议，清楚地描述GP和LP之间的关系就可以。

但是在开曼更常见的是豁免有限合伙（ExemptedLimitedPartnership，“ELP”），ELP经常用作投资基金，特别是用来进行风险资本/私募股权交易而成立的基金。ELP是适合各类税务计划目的的架构，例如通过ELP在其他管辖地区持有资产。在开曼当地的一些ELP主体还是有税收的，但是国际型的公司在开曼设立主体，是完全是豁免税收的。

亚洲的私募架构，通常都是用开曼作为一个基金公司的设立地，匹配一个香港的9号牌照。在开曼19年出台的经济实质法后，在离岸地设立管理公司的时候，要求有经济实质，需要配备人员、办公室等，会增加相应的成本。而在开曼设立投顾公司(InvestmentAdviser)，则免除经济实质的要求，在IA公司基金架构下面，把决策权给予公司的董事，或者是持有在岸的管理人牌照的同时，离岸的IA公司还是可以在这个整个架构上面做很多advice的工作，达到税收筹划的目的。

2、独立投资组合基金（SPC）

根据开曼公司法的认可，SPC可以在一个有限责任公司当中发起多个不同的独立投资组合（SegregatedPortfolio)，我们可以简单地称它为底层的独立的子基金。

这个法律真正的意义在于，如果是普通的有限责任公司，可以用一个非常复杂的股东协议来分割投资者的股份类别，但是它只能约束公司背后的股东，而不能约束第三方。而通过开曼公司法的认可SPC架构，可以约束第三方，来达到每一个子基金，它是真正的独立的资产和负债。

另外一方面，SPC架构的优势在于当第一个SP设立好，董事和股东的尽调、KYC等做过，设立第二个SP时，不用再经历尽调、银行账户开立等程序，最快一天就可以设立一个新的子基金。

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开曼私募基金法

于年2月7日，开曼群岛发布了《年私募基金法》，当日起生效，它首次将封闭式基金纳入开曼群岛金融管理局（CaymanIslandsMonetaryAuthority）（简称“开曼金管局”）的注册系统，并制定了全方位的监管体系。

开曼私募基金法规定，当有超过一个投资者，以任何公司单位或者是合伙协议设立，同时主要业务是向投资者发售和发行，参与得不可赎回的投资权益，其目的或效果是汇集投资者的资金，以分散投资风险，使投资者能够从此类投资活动中获得利益和收益，并且日常管理权不在投资者手里，而在管理人手中时，就要被纳入私募基金法案，并且遵循相关的合规要求。

那什么情况可以不受开曼私募基金法的监管呢？比如一家普通的有限责任公司，股东合伙投资一家公司，被投公司再投下面的专项。每个股东是有投票权和管理权的，并且没有把投资权益、管理权交给第三方的管理人。这种情况他就是开曼的一个普通的公司，不是封闭式基金。

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开曼私募新规下的基金运营规范

1、募集环节

募集环节涉及筹建CIMA注册、银行开户、基金募集文件审阅、SideLetter、基金封闭(Closing)、CapitalCall、资金入账核对、LPKYC、出资确认函等。

在基金备案前的筹备环节，可以进行募资行为、和投资者签订相应的投资和合约等工作，但是备案完成后投资者才能打款。

●CapitalCall（出资通知）

出资通知一般有两种常见情况，第一种是在LP有限合伙协议里面，跟投资人约定了出资比例，首期要支付多少百分比的出资；第二种是没有约定比例，而是按照GP投资用款的计划让LP出资的。

出资通知主要内容包括：LP的基本信息、本次扣款的明细、银行的收款账户信息，包括付款截止日期等。还可以补充本次出资后，未来可能要出资的金额等。

●反洗钱

开曼当地监管机构是非常重视反洗钱合规事项的。根据新反洗钱条例，基金需要设立反洗钱报告官、副反洗钱报告官、反洗钱合规官（合称为“反洗钱官”）三个职位。可以由两个人担任，通常我们是在基金公司内部选两个人，懂得反洗钱法律，有足够经验和能力来担任这个反洗钱执行官。

反洗钱合规需要有日常培训，金融管理局在抽查的时候检查相关人员的培训内容，比如如果涉及到投资者的尽调，有没有得到相关的反洗钱的培训？包括记录的程序，在有可疑交易的时候，又是怎么进行的？……

●资金入账核对

当基金的募集账户收到lp打款后，首先要确定LP的账户跟他提供的在认购手册里面的账户信息需要一致，即使是夫妻的联名账户这种情况也不行。

●出资确认函

核实账户和出资后管理人需要向LP出具出资确认函，包含LP的信息和收到的出资金额等。在这里会涉及到银行转账的手续费应该由基金承担还是LP承担的问题，通常来说是由GP承担，最终的出资确认函上的实收金额为LP的打款金额。但是也有一种情况，LP人数比较多，或者金额很大，GP会约定LP在下次打款中加上本次银行转账的手续费。

2、投资环节

投资环节包括现金监控、项目KYC、项目权益确认、基金账目建档。

●现金监控

在境外美元基金的现金交割里面，通常会遇到第三方付款的情况，即A认购，B付款，这种情况是不合规的。

●项目KYC

管理人除了要做尽调分析、交割签协议、付款等流程外，在后台还要收集底层项目的kyc文件，收集到底层的这家标的公司董事的名单、章程等等，以确定这个实体真正存在。

●项目权益确认

在融资交割全部结束后，基金成为底层项目的股东，最好要拿到底层项目公司最近更新的股东名册等文件来保护基金的权益。

3、管理环节

管理环节涉及到基金估值、基金季报、基金财报/年报、资本账户报告、基金审计、FATCA/CRS申报等。

●基金估值

基金估值报告包括整个基金的财务报表、所有LP的承诺出资以及他们已经出资的情况、基金费用的明细等。这份报告是给GP看的，另外因为里面有其他LP的信息，所以此份报告不向LP披露。

●基金季报、基金财报/年报

基金季报需要从基金估值报告中提炼出基金所有的财务数据，并且完全披露给LP，还包括基金目前投资组合的内容，投资者项目进度等。

●资本账户报告

这份报告需要披露给单个LP，尤其是机构投资人，比如母基金、大机构、上市公司等，他们制作季报的时候，会要求这些投资收益数据来并入到他的财务报表里面，再向他的投资人进行汇报。

●基金审计

通常每个季度出具财报的审计报告，当然四季度可能出具审计的时间会有所延长，这些都是需要GP跟LP约定好的。出具审计报告后发送到每个LP，基本上基金报告就完成了。

●关于FATCA/CRS你要知道什么？

这个怎么理解呢，简单举个例子：机构投资人认购了管理人的基金，在签署的若干份认购协议里面，其中有一份就是自我认定表，这份自我认定表用来收集税务信息的。这个机构LP的董事、实际控制人都是需要申报的主体，在这种情况下，当基金做申报时，我要把这三个主体都需要进行申报，这才是一个完整的税务的申报。在FATCA/CRS里是完全一样的。

通常年需要申报年的东西，如果遇到年有个LP退出的情况，这个时候也要把的已经退出的LP进行申报，只要LP曾经在基金里面。

这个申报的主要的职责是在LP本身，管理人接受LP的信息包括住址、姓名、税务的所在地等时只用做一个基本的审核判断，之后进行申报。税务意见应改由LP的税务师提出。

4、退出环节

退出环节涉及基金清算、费用结算、收益分配、Carry计算等。

项目退出时涉及到跟LP之间的分成，一般情况下都需要做完LP的KYC才能进行分配回款，不然会对基金的GP本身造成KYC合规的风险。

5、盲池基金和专项基金区别

(1)在实践中，盲池基金通常通常使用有限合伙的方式来进行投资，专项基金可能会使用SPC的架构来进行一对一的项目的投资跟募集，原因之一在于有很多专项基金SPC后续的成本会相对低一点。

(2)在基金募投管退的规范运作中，盲池基金的后台运营比专项基金复杂很多，它需要在募投管退四个环节中重复进行几次拟定流程，而专项基金大部分的情况下只需要做一次。

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